涉外合同的准据法条款怎么写：意思自治的四条边界、强制性规定的直接适用，与解释（一）2020年修正后的新旧条号对照

德载律所·涉外争议部　｜　依据《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》（2011 年 4 月 1 日起施行）与《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国涉外民事关系法律适用法〉若干问题的解释（一）》（法释〔2012〕24 号，经 2020 年 12 月 23 日修正，现行 19 条）官方公布文本整理。

一、基本信息

二、先把版本讲准：删两条、条号前移两位

解释（一）2012 年原版共 21 条。2020 年 12 月 23 日最高人民法院审判委员会第 1823 次会议通过的《最高人民法院关于修改〈最高人民法院关于破产企业国有划拨土地使用权应否列入破产财产等问题的批复〉等二十九件商事类司法解释的决定》删去其原第四、第五条，现行本 19 条。

被删两条管国际条约与国际惯例的适用，依据挂在已随民法典施行而废止的《中华人民共和国民法通则》第一百四十二条上。这块功能由法释〔2023〕15 号接走（2024 年 1 月 1 日起施行，共 9 条，末条明定以前发布的司法解释与之不一致的以该解释为准）。

第一条至第三条条号未动；表内未列的各条一律按前移两位对应。

三、第一道门槛：这份合同算不算涉外

五项并列，命中一项即可。最常漏的是第（二）（三）项：双方都是中国公司，但一方经常居所地或标的物在境外，同样可能被认定为涉外。反过来，两家境内公司在境内交付境内标的物，只因一方是外商投资企业就选外国法，过不了这道门槛——该企业依中国法登记，是中国法人。

四、意思自治的四条边界

第三条两个限定词常被跳过：依照法律规定，即选择权本身要有法律授权；明示，默示不算，得把法域写成一句完整、唯一、可执行的话。第四、第五条则是不需当事人同意就起作用的拦截。

授权边界：合同（第四十一条）、动产物权（第三十七条）、委托代理、信托、仲裁协议等有明文口子的可以选；没口子的写了也无效，典型是不动产物权与诉讼离婚。联系边界不存在：选中立法域不因缺乏实际联系而无效。时间边界：改选只到一审法庭辩论终结前。行为边界：双方援引同一国法律又都不提异议，可能被认定已作选择——有异议的须当庭提出并记入笔录。

五、选了外国法，仍有四样东西盖在它上面

第八条前半段是门槛，三个特征齐备才算，且限于法律、行政法规层级。踩得最多的是第（四）项外汇管制与第（五）项反垄断：付汇路径、对赌与回购安排、经营者集中申报，都不因选了外国法而消失。第九条针对人为造连结点——在境外设空壳当签约主体、把签约地挪到境外，被认定故意规避的仍回中国法。

另外三样：公共秩序保留（第五条）；外国法查不明时回落中国法（第十条第二款）；程序法自成一层，准据法只解决实体问题，管辖、送达、证据、时限按法院地法走。

六、不选会怎样，与仲裁条款必须单独写的那一句

顺序是先特征履行、后最密切联系。特征履行方即履行金钱对价之外的一方：买卖看卖方，服务看服务提供方，许可看许可人。中国出口方不写这一条款，落到中国法的可能性反而更高；进口方与被许可方则相反——放弃它不是中立选择。

这是最常被合并、也最不该合并的一条：合同准据法管实体权利义务，管不到仲裁协议本身是否有效。写法是在争议解决条款里补一句：本仲裁协议的效力适用某国（地区）法律。

三项条件叠加时兜底适用中国法。实务中最常见的是第三种：机构名称含糊、机构与仲裁地互相矛盾。把两者写确定就是一道防线。

七、谁会用到、怎么用

商务与法务：把合同准据法、仲裁协议准据法、仲裁机构、仲裁地当四件事逐条落笔。诉讼代理人：立案后先核解释（一）版本与条号，再把法律适用立场赶在一审辩论终结前固定。合规岗：现行第八条六项是尽调清单。